Крупные сделки с ценными бумагами в акционерных обществах

Тема настоящей статьи крупные сделки с ценными бумагами. Как следует из самой формулировки - предмет рассмотрения является сложным. Понимая, что невозможно объять в одной статье все аспекты, мы сфокусируемся лишь на двух, ключевых, на наш взгляд, моментах:

1) особенности ценных бумаг как объекта сделки;

2) проведение сделки:

* признаки крупной сделки;

* процедура одобрения крупной сделки.

В рамках настоящей статьи мы не будем останавливаться на рассмотрении вопроса заключения договора, так как это тема отдельной статьи.
 

1. Особенности ценных бумаг как объекта сделки.

Статья 142 Гражданского кодекса РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Исходя из определения, можно выделить признаки ценной бумаги:

1) удостоверяет имущественные права;

2) содержит обязательные реквизиты;

3) существует в специально установленной форме;

4) для осуществления и передачи прав по ценной бумаге необходимо ее предъявление.

В России обращается множество ценных бумаг, отличаются которые между собой по различным критериям, из которых мы выделим несколько наиболее существенных:

1. По характеру имущественных прав ценные бумаги делятся на:

- денежные (предоставляют право на получение определенной денежной суммы), например: вексель, чек, государственная облигация, депозитарный и сберегательный сертификаты;

- товарораспорядительные (предоставляют право распоряжения товаром или право на получение определенных товаров и услуг), например: коносаменты, жилищные сертификаты, товарные облигации, приватизационные ценные бумаги, используемые в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации и т.п.

- корпоративные (помимо имущественных прав, предоставляют право на участие в управлении акционерным обществом), например: акции, облигации и иные ценные бумаги, выпускаемые акционерными обществами.

2. По легитимизации правообладателей ценных бумаг различаются:
- предъявительские - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат предъявителю;

- именные - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ней лицу;

- ордерные - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ней лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

3. По форме ценные бумаги могут быть:

- документарными (обособленные документы); владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги и, в случае депонирования такового на основании записи, - по счету депо. Сертификат ценной бумаги - документ, выдаваемый эмитентом или уполномоченным им лицом, удостоверяющий права, составляющие ценную бумагу, а также являющийся основанием требовать исполнения обязательства эмитента по осуществлению этих прав владельцем при соблюдении последним установленных законодательством процедур осуществления этих прав.

- бездокументарными (в виде записей на специальных счетах); владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг: записями на лицевых счетах у держателя реестра, а при депонировании ценных бумаг - записями по счетам депо в депозитариях.

Важнейшим качеством ценной бумаги является ее оборотоспособность. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Однако характеристики конкретной ценной бумаги определяют круг сделок, которые с ней возможно совершить.

Законодательством предусмотрены способы передачи прав по ценной бумаге, в зависимости от ее вида:

а) вручение сертификата ценной бумаги на предъявителя другому лицу;

б) уступка требования (цессия), в случае передачи прав, удостоверенных именной ценной бумагой;

в) передаточная надпись (индоссамент), совершаемый на ордерной ценной бумаге;

г) осуществление приходной записи по счету депо приобретателя у лица, осуществляющего депозитарную деятельность;

д) внесение записи приходной записи по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Необходимо сказать об особенностях такой категории ценных бумаг, как эмиссионные. Эти ценные бумаги размещаются в массовом порядке (выпусками) и предоставляют своим владельцам равный объем прав, имеют единые сроки осуществления этих прав. Это означает, что эмиссионные ценные бумаги характеризуются не индивидуальными, а родовыми признаками. В этом их существенное отличие от неэмиссионных, которые являются индивидуально-определенными вещами.

Кроме того, эмиссионные ценные бумаги подлежат обязательной государственной регистрации. Это вызвано тем, что они могут размещаться среди широкого круга лиц, поэтому государство стремится дополнительно защитить интересы инвесторов2.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996г. 39-ФЗ О рынке ценных бумаг (далее Закон о рынке ценных бумаг), признаками эмиссионной ценной бумаги являются следующие:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги.

Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении об их выпуске, которое должно содержать полное наименование эмитента; дату утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске); вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; номинальную стоимость и пр.

Статья 16 Закона о рынке ценных бумаг императивно регламентирует виды и форму эмиссионных ценных бумаг; они могут быть либо именными (только в бездокументарной форме), либо на предъявителя (только в документарной форме).

На практике, именными эмиссионными ценными бумагами выступают акции и опционы (ценная бумага, закрепляющая право владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и / при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по указанной в нем цене). Облигации же, согласно законодательству, могут быть как именными, так и на предъявителя.

Интересно, что в случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате документарной эмиссионной ценной бумаги, владелец имеет право требовать осуществления прав в объеме, установленном сертификатом.

Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. Надо иметь в виду, что риски не-уведомления соответствующего лица ложатся на нового приобретателя. Если сведения к держателю реестра не поступили в срок, а он в этот момент, например, формировал список акционеров, имеющих право на участие в предстоящем общем собрании или имеющих право на получение дивидендов за отчетный период, то указание им старого владельца акций будет абсолютно правомерным.

Многообразие видов ценных бумаг обуславливает и разный перечень документов, которые необходимо запросить потенциальному приобретателю у владельца для проверки актива на этапе переговоров о заключении сделки:

1) по документарным ценным бумагам необходимо запросить:

- копию сертификата ценной бумаги,

- документы, подтверждающие законность ее приобретения (как правило, гражданско-правовые договоры купли-продажи ,мены, цессии и т.п.),

- если хранит сертификат депозитарий выписку по счету депо;

2) по бездокументарным ценным бумагам необходимо запросить:

- выписку из реестра по лицевому счету собственника ценных бумаг (предоставляется держателем реестра владельцев ценных бумаг),

- выписку по счету депо (предоставляется депозитарием),

- документы, подтверждающие законность ее приобретения (как правило, гражданско-правовые договоры купли-продажи ,мены, цессии и т.п.).

В отечественном хозяйственном обороте уже стали привычными такие ценные бумаги, как акции, облигации, опционы, простые и переводные векселя, чеки, коносаменты, закладные ценные бумаги, сберегательные и депозитные сертификаты и др.

Однако развитие экономических отношений привело к появлению и новых видов ценных бумаг. Например, с момента принятия Федерального закона 156-ФЗ от 29.11.2001г. Об инвестиционных фондах вошли в оборот инвестиционные паи. Инвестиционный пай является именной, бездокументарной, неэмиссионной ценной бумагой со специфическим объемом прав, пай удостоверяет:

- долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд,

- право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом,

- право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда).

Как мы видим, ценные бумаги особый объект в хозяйственном обороте, и предполагает повышенную внимательность сторон сделки, от которых требуется:

- проверить наличие всех обязательных реквизитов ценной бумаги (отсутствие пороков формы);

- удостоверены ли права владельца ценных бумаг надлежащим образом (особенно, в отношении бездокументарных ценных бумаг);

- проверить наличие передаточных надписей, в случае если передается ордерная ценная бумага;

- запросить копию решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.
 

2. Крупная сделка в акционерном обществе.

Особенности оценки ценной бумаги как имущества. Порядок проведения сделки.
 

Надеемся, что после общих рекомендаций первого раздела настоящей статьи, вы сможете проанализировать чистоту актива (соответствие ценных бумаг предъявляемым к ним законом требованиям) и прав владельца (наличие правоподтверждающих документов).

Теперь можно перейти к описанию самой сделки. Порядок одобрения крупной сделки прописан в 10 главе Закона об АО. Мы рассмотрим ситуацию, когда ОАО Ромашка продает ОАО Колокольчик акции ОАО Мимоза.
 

2.1. Признаки крупной сделки.

Исходя из ст.78 Закона об АО, крупная сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Интересно, что Продавец сравнивает с балансовой стоимостью активов общества стоимость продаваемых ценных бумаг, определенную по данным бухгалтерского учета, а Покупатель - цену их приобретения. Это правило ставит в несколько неравное положение продавца и покупателя, ведь чаще всего имущество учитывается на балансе по стоимости, которая намного меньше продажной цены. Это связано с тем, что на балансе имущество отражается по цене приобретения. А как известно, недвижимость и эмиссионные ценные бумаги, в большинстве случаев, со временем дорожают, а не дешевеют. Кроме того, эмиссионные ценные бумаги при первичном размещении приобретаются по номинальной стоимости (очень низкой), реальная же рыночная цена в разы, а то и десятки раз ее превышает.

Поэтому даже в ситуации, когда у Ромашки и Колокольчика балансовая стоимость активов общества одинаковая, определять крупность сделки они будут, исходя из разной суммы. И вполне вероятно, что для Колокольчика (которые будет использовать реальную цену акций ОАО Мимоза) она станет крупной.

Определяя наличие перечисленных признаков, надо учитывать следующие тонкости:

1. Закон говорит о том, что балансовая стоимость активов общества определяется на последнюю отчетную дату, а не на дату самой сделки. Согласно Федеральному закону от 21.11.1996 129-ФЗ О бухгалтерском учете, все организации обязаны составлять квартальную бухгалтерскую отчетность. Это означает, что в году есть всего 4 отчетные даты - 31 марта, 30 июня, 30 сентября и 31 декабря.

Принимая решение о заключении сделки, стороны должны найти эту самую отчетную дату и выяснить, как соотносится сумма сделки с данными именно по отчетной дате.

2. Закон предусматривает, что в Уставе общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Это положение, соответственно, предоставляет Обществам простор для творчества. Поэтому при заключении сделки рекомендуем подробно изучить устав контрагента, а нет ли каких-то иных случаев, при которых необходимо соблюдение порядка одобрения крупных сделок.

На практике компании распространяют порядок одобрения крупных сделок на сделки:

1) стоимостью свыше определенной суммы;

2) стоимостью свыше определенного процента от балансовой стоимости (как правило, крупные компании снижают установленный законодательством 25%-ый порог до 10 или даже 5 процентов);

3) определенного вида, независимо от их суммы (чаще остальных фигурируют залог и поручительство),

4) связанные с распоряжением определенным имуществом (например, недвижимость, ценные бумаги), иногда применяется в сочетании с критерием суммы.

Встречаются случаи, когда акционеры, сильно не доверяющие своему топ-менеджменту, прописывают в уставе что-нибудь типа: общее собрание акционеров должно принимать решения о заключении любых сделок. Суды расценивают такое ограничение как противоречащее пункту 3 статьи 48 Закона об АО, который запрещает общему собрание акционеров принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. Учитывая, что законом к компетенции общего собрания акционеров не отнесено решение вопроса о заключении любых сделок, подобное положение устава противоречит Закону об АО и не имеет юридической силы.

Еще один практический момент. Иногда компании принимают специальные положения о крупных сделках или вообще о сделках, подлежащих одобрению в особом порядке. И именно в этих актах, а не в уставе прописывают положения об иных случаях.

Суды, руководствуясь ст. 78 Закона об АО и позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ5, однозначно не учитывают установленные такими актами иные случаи и руководствуются напрямую Законом.

Отдельно надо сказать о сделках, формально имеющих признаки крупных, но в силу Закона об АО, не требующих специального одобрения. Это сделки:

- совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества,
- связанные с размещением посредством подписки (реализации) обыкновенных акций общества,

- связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемые в обыкновенные акции общества;

- совершаемые в Обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Коротко прокомментируем. Если ОАО Ромашка решит сделать дополнительный выпуск собственных акций (или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в них) и, по формальным критериям, стоимость выпуска попадет под крупную сделку - одобрения в порядке, установленном главой 10-ой Закона об ОА, не требуется. Это связано с тем, что размещение Обществом эмиссионных ценных бумаг имеет специальное регулирование - в ст. 39 Закона об АО сделки с акциями общества выделены в отдельный вид сделок.
Законодатель выделил акции самого общества из иного имущества общества и установил количественный критерий отнесения сделки с акциями общества к разряду крупных (свыше 25% от ранее размещенного количества обыкновенных акций). Более того, предметом сделки по отчуждению или приобретению акций являются только обыкновенные акции самого общества (а не акции других обществ) и те виды привилегированных акций, а также иные эмиссионные ценные бумаги, которые конвертируются в обыкновенные акции общества.

Еще раз подчеркнем - статья 79 Закона об АО не распространяется на сделки с обыкновенными акциями, если только это акции общества, которое их выпустило. Если же общество приобретает или отчуждает акции либо ценные бумаги другого акционерного общества, то на такие сделки указанные положения распространяются в полной мере, как и на сделки с иным имуществом.

В жизни обойти обязанность одобрения управленцы стараются со ссылкой на то, что сделка заключена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Согласно разъяснению, содержащемуся в абзаце 5 пункта 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах (далее Постановление 19), к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод, что суд признает сделку относящейся к обычной хозяйственной деятельности общества, если: а) она совершена в соответствии с видами деятельности, указанными в уставе организации; б) подобные сделки уже заключались Обществом, как связанные с осуществлением им своей производственной деятельностью.

У нас специфическая сделка - купля-продажа ценных бумаг. В свете вышесказанного, считаем, что уповать на возможность избежать процедуры одобрения по основанию осуществления обычной хозяйственной деятельности общества при отсутствии у компании статуса профессионального участника рынка ценных бумаг (брокер, дилер) или, как минимум, положений в уставе, закрепляющих среди видов деятельности - осуществление сделок с ценными бумагами не стоит.
 

2.2. Порядок одобрения крупной сделки.

Процесс одобрения крупной сделки распадается на два основных этапа:

1. Принятие советом директоров решения о цене отчуждаемых/ приобретаемых ценных бумаг.

2. Одобрение сделки советом директоров / общим собранием акционеров.
 

1. После того, как генеральный директор определил, что у сделки имеются признаки крупной, он обязан обратиться в совет директоров, который примет решение о цене отчуждаемых/ приобретаемых ценных бумаг.

Статья 77 Закона об АО, определяющая порядок определения советом директоров цены, была серьезно доработана Федеральным законом от 27.07.2006 146-ФЗ О внесении изменений в Федеральный закон Об акционерных обществах, и с 1 июля 2007 года действует ее новая редакция.

Согласно названной статье, совет директоров обязан определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Что это требование означает, ни законом, ни ВАС РФ не разъяснено. В редакции, действовавшей до 2001 года, было жесткое требование определять именно рыночную цену. Сейчас формулировка статьи более расплывчата, и совет директоров, по большому счету, более свободен в вопросе формирования цены.

Ценные бумаги, как мы убедились выше, могут быть разными. Поэтому и их стоимость, на наш взгляд, может определяться двумя способами:

1. Для неэмиссионных денежных или товарораспорядительных бумаг (вексель, чек, коносамент и пр.) рыночную стоимость лучше всего определять с привлечением независимого оценщика.

2. Для эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации, опционы), которые обращаются на фондовом рынке. В этом случае, помимо классического метода (привлечение оценщика), можно использовать способ, указанный в ст.84.2, предусмотренный Законом об АО для определения цены акций, приобретаемых в порядке обязательного предложения. Закон устанавливает, что цена акций не должна быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения. Если ценные бумаги обращаются на торгах двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев.

Публичное обращение ценных бумаг - это обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, поэтому цену, сложившуюся в таком процессе вполне можно назвать рыночной (ст.2 Закона о рынке ценных бумаг). Впрочем, говорить о широкой практике применения такого способа пока рано.

Оценивая риски судебного оспаривания, если совет директоров назначил цену ценных бумаг, которая отличается от рыночной, надо иметь в виду следующее:

- из текста ст.77 Закона Об АО не следует, что цена имущества, определенная советом директоров, должна полностью совпадать с рыночной стоимостью имущества;

- в процессе суд будет оценивать, как разница в цене отразилась на деятельности общества, повлекло ли это какие-либо неблагоприятные последствия.

Неточность формулировки исходя из рыночной стоимости привела к тому, что суды при оценке рыночности цены начинают исследовать балансовую стоимость имущества и если цена выше нее, то они считают требование закона соблюденным, и наоборот. Для иллюстрации приведем 2 примера из судебной практики:

1. Акционер обратился в суд с иском о признании недействительной сделки купли-продажи имущества, со ссылкой на несоблюдение правил ст.ст.77,78 Закона об АО, а именно совет директоров при определении цены имущества не привлек независимого оценщика. Суд указал, что привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости отчуждаемого имущества не является обязательным. Так как решение об одобрении сделки принято советом директоров в пределах своей компетенции без нарушения процедуры, а спорное имущество продано выше его балансовой стоимости в иске было отказано.

2. Акционеры оспорили решение наблюдательного совета общества о продаже имущества и заключенные на основании него договоры купли-продажи имущества. Суд удовлетворил требования истцов, указав, что стоимость отчуждаемого имущества должна соответствовать его рыночной цене и продажа спорного имущества по остаточной стоимости является незаконной.

Особая ситуация - если акционером ОАО Ромашка или ОАО Колокольчик выступает государство или муниципальное образование с пакетом от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций. В этом случае является обязательным уведомление о решении совета директоров уполномоченного органа (Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, далее - ФАУФИ).

В течение 3 дней с момента принятия решения об определении цены совет директоров направляет в ФАУФИ:

- копию решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов;

- копию отчета оценщика об оценке (если привлекался оценщик);

- иные документы (копии документов), содержащие информацию об определении цены объектов, подготовленную обществом, его акционерами или контрагентом общества.

ФАУФИ в течение 20 дней с даты получения указанных документов, вправе направить в общество мотивированное заключение. В случае если орган не направил в общество заключение, цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.

Если соответствующее уведомление в уполномоченный орган направлено не будет сделка может быть признана недействительной по иску самого ФАУФИ либо заинтересованного лица (акционера, например).
 

2. Когда с ценой сделки определились, можно перейти к вопросу о том, какой именно орган Общества будет одобрять сделку и в каком порядке.

В Законе об АО закреплен стоимостной критерий:

А) если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, - решение принимается советом директоров (единогласно);

Б) решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов.
В отношении первого случая обращаем внимание на следующее:

1. Решение принимается советом директоров единогласно, без учета голосов выбывших членов совета директоров. Это положение, по разъяснению Президиума Высшего Арбитражного суда РФ, означает необходимость принятия решения всеми действующими членами совета, при этом каждый должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу.

Некоторые компании, осознавая сложность обеспечения стопроцентной явки всего состава, предусматривают в своих уставах возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества заочным голосованием. На наш взгляд, вполне разумное решение.

2. Если мнения у членов совета директоров разделились, и единогласие по вопросу одобрения не достигнуто - вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров по решению совета директоров.

Это означает, что совет директоров, при выявлении разногласий, голосует о передаче вопроса об одобрении крупной сделки на решение общему собранию. Такой вопрос, как правило, принимается простым большинством голосов. При положительном результате, совет директоров созывает общее собрание акционеров, которое принимает решение об одобрении сделки. В данном случае, достаточно простого большинства голосов.

3. Если в Обществе нет совета директоров или его полномочия истекли, а новый состав еще не сформирован. Закон об этой ситуации молчит. Мы согласимся с В.В. Долинской, что в такой ситуации функции совета директоров должно осуществлять общее собрание. В силу ст. 65 Закона об АО вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Статья же 65 Закона позволяет в обществе с числом акционеров менее 50 передавать функции совета директоров общему собранию. Учитывая данные положения и абз.2 п. 79 Закона об АО, такое понимание видится наиболее верным.

 

И напоследок мы расскажем о трех нестандартных ситуациях, которые могут возникнуть на практике при покупке ценных бумаг:

1. Крупную сделку заключили без одобрения в установленном порядке.
В законодательстве нет указания на необходимость одобрения крупной сделки до ее совершения. Кроме того, Пленум ВС РФ и Пленума ВАС РФ высказал позицию, что если к моменту рассмотрения иска о признании крупной сделки недействительной по основанию несоблюдения порядка ее одобрения общим собранием /советом директоров общества будет принято решение о ее одобрении сделки, иск не подлежит удовлетворению.

Мы полагаем, что последующее одобрение обеспечивает легитимизацию заключенной сделки в силу п.2 ст.183 ГК РФ, предусматривающего, что последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Однако абсолютно уповать на последующее одобрение не стоит, так как судебная практика до сих пор противоречива.

2. Акционер, голосовавший против принятия решения об одобрении крупной сделки, требует у общества выкупа принадлежащих ему акций.

Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, акционеры вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в случае совершения крупной сделки, если они голосовали против одобрения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Надо иметь в виду, что такое право появляется у акционера только при совершении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества. На случай принятия решения об одобрении крупной сделки общим собранием, в связи с отсутствием единогласия совета директоров, эта норма не распространяется.

Закон прямо говорит, что выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком без учета ее изменения в результате совершения крупной сделки.

Таким образом, если определить цену крупной сделки можно было и без независимого оценщика, то здесь без него никак не обойтись.

Помимо Закона об АО, процедура выкупа урегулирована Положением О порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров (утверждено Приказом ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н).

3. По сделке приобретено свыше 30 процентов голосующих акций открытого общества или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции.

Вполне вероятно, что покупка существенного пакета корпоративных ценных бумаг может стать для покупателя или продавца крупной сделкой. Поэтому принимая решение о ее заключении, приобретатель должен представлять, какие дополнительные расходы и обязательства такая сделка для него повлечет.

Итак, наше гипотетическое ОАО Колокольчик купило свыше 30 процентов всех голосующих акций ОАО Мимоза. Закон об АО закрепляет особые корпоративные последствия такого приобретения, в зависимости от количества:

3.1. Приобретено от 30% + 1 акция до 95% всех голосующих акций Общества.
Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества голосующих акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано в установленном порядке направить акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение) по цене не ниже рыночной.

Требования к обязательному предложению и порядок его направления подробно изложены во введенной в 2006 году новой главе Закона об АО - XI.1 Приобретение более 30 процентов акций открытого общества. Перечислим наиболее существенные моменты:

А) приобретение каких ценных влечет обязанность направления обязательного предложения?

- обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса,

- любых эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в названные акции (облигации, конвертируемые в дополнительные акции, и опционы эмитента);

Б) момент возникновения обязанности направить обязательное предложение:
- внесение записи по лицевому счету (счету депо) приобретателя (ОАО Колокольчик) в реестре акционеров ОАО Мимоза;

- ОАО Колокольчик узнало (должно было узнать) о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет установленным количеством акций (для случая косвенного приобретения, например: ОАО Колокольчик приобретает 11% акций ОАО Мимоза, а затем приобретает 100% акций ЗАО, владеющего 20% акций ОАО Мимоза, фактически ОАО Колокольчик получило контроль над 31% акций);

В) до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения;

Г) до направления обязательного предложения ОАО Колокольчик сможет голосовать на общих собраниях акционеров ОАО Мимоза пакетом акций только в 30%,

Д) ОАО Колокольчик будет обязано приобрести акции у всех акционеров, откликнувшихся на обязательное предложение.

3.2. Приобретено свыше 95% всех голосующих акций Общества.

В силу Закона об АО, если ОАО Колокольчик приобрело более 95% голосующих акций ОАО Мимоза, оно обязано в течение 35 дней с даты приобретения направить владельцам остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, уведомление о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг.

В случае, если нет уведомления, Закон предусматривает возможность самостоятельного инициирования миноритарным акционером процедуры выкупа акций.
Надо иметь в виду, что закон предусматривает две процедуры выкупа акций:

1) выкуп ценных бумаг у их владельцев по их требованию (ст. 84.7 Закона об АО);

2) принудительный выкуп ОАО Колокольчик остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, при отсутствии желания со стороны владельцев последних (ст. 84.8 Закона об акционерных обществах).

Таглина В.